作者：趙曰耀 戴牧 金杜律師事務(wù)所并購部

新能源汽車在中國現(xiàn)行的準(zhǔn)入政策中被定義為“采用非常規(guī)的車用燃料作為動(dòng)力來源（或使用常規(guī)的車用燃料、采用新型車載動(dòng)力裝置），綜合車輛的動(dòng)力控制和驅(qū)動(dòng)方面的先進(jìn)技術(shù)，形成的技術(shù)原理先進(jìn)、具有新技術(shù)、新結(jié)構(gòu)的汽車，新能源汽車包括混合動(dòng)力汽車、純電動(dòng)汽車（BEV，包括太陽能汽車）、燃料電池電動(dòng)汽車（FCEV）、氫發(fā)動(dòng)機(jī)汽車、其他新能源（例如高效儲(chǔ)能器、二甲醚）汽車等各類產(chǎn)品”[1]。

新能源汽車對于整個(gè)中國汽車工業(yè)的可持續(xù)發(fā)展、減輕環(huán)境和能源壓力、加強(qiáng)國際競爭優(yōu)勢[2]等有著重要意義[3]。就中國現(xiàn)行的產(chǎn)業(yè)政策以及發(fā)展規(guī)劃來看，新能源汽車領(lǐng)域具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：一、其本身屬于中國工業(yè)領(lǐng)域中的重要組成部分，即汽車工業(yè)，中國法律對于外資參與汽車的設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、銷售有著嚴(yán)格的要求[4]和限制[5]；二、新能源汽車屬于中國的戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，生產(chǎn)企業(yè)享受一系列的財(cái)稅金融[6]政策扶持[7]，也被視為實(shí)現(xiàn)節(jié)能減排目標(biāo)[8]的關(guān)鍵路徑[9]；最后，新能源汽車產(chǎn)業(yè)涉及技術(shù)研發(fā)[10]、生產(chǎn)、配套設(shè)施建設(shè)、動(dòng)力電池回收等多個(gè)環(huán)節(jié)，投資者需要深入了解各個(gè)環(huán)節(jié)適用的產(chǎn)業(yè)政策、相關(guān)法律法規(guī)的要求。

外資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策

外資兼并收購新能源汽車企業(yè)需要滿足相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定，新能源汽車的核心部件動(dòng)力電池屬于鼓勵(lì)類投資，但受到外資比例不得超過50%的限制。與此同時(shí)，新能源汽車在進(jìn)行特定汽車產(chǎn)品生產(chǎn)時(shí)，生產(chǎn)者須遵循《汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策》以及《工業(yè)和信息化部新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理規(guī)則》的規(guī)定，從工信部取得生產(chǎn)企業(yè)準(zhǔn)入資格以及新能源汽車產(chǎn)品準(zhǔn)入資格。

中國汽車行業(yè)的監(jiān)管環(huán)境可以概括為政府控制整車制造業(yè)投資，鼓勵(lì)汽車零部件企業(yè)的發(fā)展。對于新能源汽車而言，除上述動(dòng)力電池部件的外資比例受限制外，關(guān)鍵部件的生產(chǎn)與制造允許外商獨(dú)資。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2013）》規(guī)定，相應(yīng)的新設(shè)項(xiàng)目屬于備案制。由于新能源汽車的電動(dòng)機(jī)并不屬于傳統(tǒng)動(dòng)力汽車所必需的發(fā)動(dòng)機(jī)，在產(chǎn)品水平要求方面需要遵循新的電動(dòng)機(jī)國家技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)[11]。

然而就整車制造業(yè)而言，自2004年外商投資指導(dǎo)目錄修改以來就已經(jīng)不再屬于鼓勵(lì)類產(chǎn)業(yè)，并受到國家的嚴(yán)格調(diào)控。外資進(jìn)入新能源汽車整車制造亦必須采用合資形式且中方股份比例不得低于50%。當(dāng)外商欲通過股權(quán)收購方式進(jìn)入中國新能源整車制造市場時(shí)，只能在國內(nèi)擁有兩家或兩家以下生產(chǎn)同類整車產(chǎn)品的合資企業(yè)[12]。投資者還需要注意的是，新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)需經(jīng)工信部公告合格后方可進(jìn)行生產(chǎn)活動(dòng)，新建汽車企業(yè)或現(xiàn)有汽車企業(yè)跨產(chǎn)品類別生產(chǎn)其他類別新能源汽車整車產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)投資管理規(guī)定先行辦理項(xiàng)目的核準(zhǔn)或備案手續(xù)[13]。

國家安全審查

目前，中國對于外資境內(nèi)并購活動(dòng)進(jìn)行國家安全審查的制度主要是由商務(wù)部和發(fā)改委牽頭，以部際聯(lián)席會(huì)議為審查主體的外資并購安全審查制度。從國辦發(fā)[2011]6號文、六部委制定的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》以及其他文件來看，外資并購需要申報(bào)的領(lǐng)域包括“重點(diǎn)行業(yè)”、“可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素的領(lǐng)域”、“擁有馳名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)”、“境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)”。

由于新能源汽車整車制造產(chǎn)業(yè)必須滿足產(chǎn)業(yè)政策所規(guī)定的中方股份比例，外方取得中方車企股權(quán)可能會(huì)觸發(fā)并購安全審查。在設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)時(shí)，投資者應(yīng)當(dāng)考量通過并購審批的可行性，同時(shí)也要考慮目標(biāo)公司/資產(chǎn)的債務(wù)及稅務(wù)等風(fēng)險(xiǎn)，對收購方式選擇，目標(biāo)公司業(yè)務(wù)／資產(chǎn)剝離，股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)進(jìn)行周密的判斷。

就外資并購國內(nèi)新能源汽車零部件制造企業(yè)而言，由于新能源汽車關(guān)鍵部件、整車及配套設(shè)施屬于《我國應(yīng)掌握自主知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)鍵技術(shù)和產(chǎn)品目錄》[14]，對于國家產(chǎn)業(yè)發(fā)展、推進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及保障國家安全起重要作用，當(dāng)外資對境內(nèi)新能源汽車零部件制造企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)收購、股權(quán)收購或收購技術(shù)時(shí)，也可能會(huì)觸發(fā)并購安全審查[15]。由于該目錄并未對新能源汽車關(guān)鍵部件做出詳細(xì)定義，在啟動(dòng)安全審查時(shí)，相關(guān)政府部門會(huì)結(jié)合中國的產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策運(yùn)用自由裁量權(quán)。交易各方有必要就中方合作伙伴在技術(shù)中心設(shè)置、專利授權(quán)以及商業(yè)秘密方面進(jìn)行合理安排。

外國投資的政策優(yōu)惠

在國家層面，新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)以及新能源汽車產(chǎn)品應(yīng)適用目錄管理制度（“節(jié)能與新能源汽車示范推廣應(yīng)用工程推薦車型目錄”，下文簡稱“目錄”）。國家對于進(jìn)入目錄的產(chǎn)品和企業(yè)實(shí)施動(dòng)態(tài)管理：工信主管部門將會(huì)對目錄產(chǎn)品在試點(diǎn)城市的實(shí)際運(yùn)行狀況進(jìn)行抽樣測試，對未達(dá)標(biāo)的產(chǎn)品和企業(yè)予以清退[16]。而只有納入目錄中的汽車企業(yè)才可能享受中央財(cái)政撥付的示范推廣補(bǔ)助資金。

在2013年的通知[17]中明確規(guī)定，“納入中央財(cái)政補(bǔ)貼范圍的新能源汽車車型應(yīng)是符合要求的純電動(dòng)汽車、插電式混合動(dòng)力汽車和燃料電池汽車”，在計(jì)算汽車平均燃料消耗量，主要以前述三種類型汽車為新能源汽車進(jìn)行排量核算。外資在進(jìn)入新能源汽車生產(chǎn)時(shí)，可以享受到與國內(nèi)汽車制造商無差別的補(bǔ)貼優(yōu)惠政策。

在地方層面，推廣新能源汽車應(yīng)用的試點(diǎn)城市亦會(huì)運(yùn)用地方財(cái)政支持新能源汽車產(chǎn)業(yè)。譬如，北京市地方出臺的審核備案管理細(xì)則中，明確將北京市示范應(yīng)用新能源小客車產(chǎn)品范圍限制在國家目錄范圍內(nèi)[18]，除此之外，在國家目錄的基礎(chǔ)之上，北京本地也出臺了多版“北京市示范應(yīng)用新能源小客車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄”，根據(jù)補(bǔ)助資金管理細(xì)則的規(guī)定，納入北京地方目錄范圍內(nèi)的新能源小客車才可以享受北京地方財(cái)政給予的補(bǔ)助資金。上海市經(jīng)信委也出臺了一系列的“上海版目錄”（上海市示范應(yīng)用新能源小客車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄），只有能入圍該目錄的產(chǎn)品和企業(yè)才可享受上海本地的優(yōu)惠政策。根據(jù)近期出臺的國務(wù)院文件[19]，各地的目錄會(huì)可能很快由全國統(tǒng)一的新能源汽車推廣目錄所取代。

新能源汽車的推廣

近來，公務(wù)用車政策向新能源汽車傾斜，因此新能源汽車可以考慮優(yōu)先發(fā)展公務(wù)用車領(lǐng)域。此外，財(cái)政部、科技部、工業(yè)和信息化部、國家發(fā)展改革委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于繼續(xù)開展新能源汽車推廣應(yīng)用工作的通知》中規(guī)定，示范城市或區(qū)域需滿足的條件有：在2013—2015年期間，特大型城市或重點(diǎn)區(qū)域新能源汽車?yán)塾?jì)推廣量不低于10000輛，其他城市或區(qū)域累計(jì)推廣量不低于5000輛；政府機(jī)關(guān)、公共機(jī)構(gòu)等領(lǐng)域車輛采購要向新能源汽車傾斜，新增或更新的公交、公務(wù)、物流、環(huán)衛(wèi)車輛中新能源汽車比例不低于30%[20]。

新能源汽車對于公共交通、汽車租賃行業(yè)也將產(chǎn)生巨大的影響。《私人購買新能源汽車試點(diǎn)財(cái)政補(bǔ)助資金管理暫行辦法》中規(guī)定，中央財(cái)政將會(huì)對汽車生產(chǎn)企業(yè)、電池租賃企業(yè)給予補(bǔ)助，汽車生產(chǎn)企業(yè)按扣除補(bǔ)助后的價(jià)格將新能源汽車銷售給私人用戶、租賃企業(yè)，電池租賃企業(yè)按扣除補(bǔ)助后的價(jià)格向私人用戶出租新能源汽車電池。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)公布的信息，上海市交通委員會(huì)近期也正在組織開展上海出租行業(yè)應(yīng)用新能源和清潔能源車輛研究。隨著新能源汽車租賃價(jià)格和駕駛成本的逐步走低，消費(fèi)者對新能源汽車的認(rèn)識更加深入，從而帶動(dòng)新能源汽車的推廣。此外，目前包括北京，合肥在內(nèi)的城市已經(jīng)采購了大批新能源汽車用于出租車領(lǐng)域。這對于新能源汽車廠商來說無疑是一個(gè)巨大的發(fā)展契機(jī)。

結(jié)語

對欲加入中國新能源汽車產(chǎn)業(yè)的外資企業(yè)來說，與現(xiàn)有內(nèi)資汽車制造企業(yè)進(jìn)行合資或者進(jìn)行股權(quán)/資產(chǎn)收購均是現(xiàn)實(shí)可行的交易路徑。就新能源汽車及零部件領(lǐng)域的綠地投資而言，外國投資者可在諸多方面享受與國內(nèi)車企同等的政策優(yōu)惠。然而，外國投資者需要深入了解中國新能源汽車設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、銷售乃至維修的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)入制度，使并購行為符合法律要求，推進(jìn)并購后的整合及運(yùn)營。

[1]《新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理規(guī)則》，工信部頒布，2009-07-01生效。

[2]《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)發(fā)展改革委等部門關(guān)于加快培育國際合作和競爭新優(yōu)勢指導(dǎo)意見的通知》，國務(wù)院辦公廳，2012-05-24生效。

[3]《節(jié)能與新能源汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃（2012-2020年）》，國務(wù)院頒布 ，2012-06-28生效。

[4] 如中國的汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策、汽車產(chǎn)業(yè)合資政策、汽車稅費(fèi)制度、汽車金融消費(fèi)借貸等方面。

[5]《國家發(fā)展和改革委員會(huì)關(guān)于汽車工業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整意見的通知》國家發(fā)改委頒布 2006-12-20 生效。

[6]《關(guān)于進(jìn)一步做好金融服務(wù)支持重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)調(diào)整振興和抑制部分行業(yè)產(chǎn)能過剩的指導(dǎo)意見》銀發(fā)【2009】386號，中國人民銀行、證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)聯(lián)合頒布，2009-12-22 生效

[7]《國務(wù)院關(guān)于加快培育和發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)的決定》，國務(wù)院頒布，2010-10-10 生效。

[8]《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)節(jié)能減排“十二五”規(guī)劃的通知》，國務(wù)院頒布，2012-08-06生效。

[9]《工業(yè)領(lǐng)域應(yīng)對氣候變化行動(dòng)方案（2012-2020年）》，工業(yè)和信息化部，國家發(fā)展和改革委員會(huì)、科技部、財(cái)政部聯(lián)合發(fā)布， 2012-12-31 生效。

[10]《“十二五”產(chǎn)業(yè)技術(shù)創(chuàng)新規(guī)劃》，工信部頒布，2011-11-04生效。

[11] 該標(biāo)準(zhǔn)尚在征求意見當(dāng)中，GB/T 18488.1—201×代替GB/T 18488.1-2006 和GB/T18488.2-2006。

[12]《汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策》第48條“……同一家外商可在國內(nèi)建立兩家(含兩家)以下生產(chǎn)同類(乘用車類、商用車類、摩托車類)整車產(chǎn)品的合資企業(yè)，如與中方合資伙伴聯(lián)合兼并國內(nèi)其它汽車生產(chǎn)企業(yè)可不受兩家的限制。……”。

[13]《新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理規(guī)則》第三章，準(zhǔn)入條件及管理，對于新能源汽車企業(yè)和汽車產(chǎn)品準(zhǔn)入條件有著詳盡的規(guī)定。

[14]《我國應(yīng)掌握自主知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)鍵技術(shù)和產(chǎn)品目錄》國科發(fā)計(jì)字【2006】540號，科學(xué)技術(shù)部、國家發(fā)展和改革委員會(huì)、國防科學(xué)技術(shù)工業(yè)委員會(huì)、財(cái)政部、商務(wù)部、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局、國家知識產(chǎn)權(quán)局、中國人民解放軍總裝備部聯(lián)合制定， 2006-12-21實(shí)施。

[15]在商務(wù)部未出臺《實(shí)施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》的2007年，德國舍弗勒公司(Schaeffler)并購洛陽軸承有限公司的申請已被中國政府拒絕。

[16]《關(guān)于進(jìn)一步做好節(jié)能與新能源汽車示范推廣試點(diǎn)工作的通知》，財(cái)政部、科技部、工業(yè)和信息化部、國家發(fā)展改革委聯(lián)合發(fā)布，2011-10-14實(shí)施。

[17]《關(guān)于繼續(xù)開展新能源汽車推廣應(yīng)用工作的通知》，財(cái)政部、科技部、工業(yè)和信息化部、國家發(fā)展改革委聯(lián)合發(fā)布，2013-09-13實(shí)施

[18]《北京市示范應(yīng)用新能源小客車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品審核備案管理細(xì)則》，第四條。

[19]《關(guān)于加快新能源汽車推廣應(yīng)用的指導(dǎo)意見》由國務(wù)辦辦公廳發(fā)布，2014-07-14實(shí)施

[20]《關(guān)于加快新能源汽車推廣應(yīng)用的指導(dǎo)意見》由國務(wù)辦辦公廳發(fā)布，2014-07-14實(shí)施