一般境外VC在投資國內(nèi)企業(yè)時(shí)都需要復(fù)雜的法律結(jié)構(gòu)。因外管，融資和法律保障等原因，很多境外VC投資國內(nèi)企業(yè)時(shí)選擇投資于注冊開曼公司/BVI公司等避稅天堂的方式，再由這家公司全資投資于境內(nèi)企業(yè)(即WFOE)。比如因在移動互聯(lián)網(wǎng)等很多領(lǐng)域?qū)ν赓Y的限制，WFOE的營業(yè)范圍受到很大限制。因此往往再成立一個(gè)由中國股東發(fā)起的內(nèi)資公司，領(lǐng)取在限制性領(lǐng)域的牌照。WFOE通過股權(quán)置押實(shí)際控制這家內(nèi)資企業(yè)，并通過服務(wù)協(xié)議等方式轉(zhuǎn)移內(nèi)資公司的贏利。中國在NASDAQ上市的公司基本都采用這樣的變通方式.因新浪是該方案的創(chuàng)始人，該方案又被稱為新浪模式。除ISP牌照外，還有其他原因需要設(shè)立WFOE外的法律結(jié)構(gòu)：如部分敏感行業(yè)需要內(nèi)資企業(yè)身份，為享受歸國留學(xué)人員優(yōu)惠或稅收優(yōu)惠或政府補(bǔ)貼/政策性貸款而建立內(nèi)資企業(yè)，因?qū)?nèi)資企業(yè)外資并購的限制而保留的內(nèi)資企業(yè)等.

從會計(jì)的角度看，這兩家公司都被同樣的股東控制，且有股權(quán)置押和排他性服務(wù)協(xié)議，可以按關(guān)聯(lián)企業(yè)做合并財(cái)務(wù)報(bào)表。但從稅務(wù)角度看，兩家企業(yè)均應(yīng)獨(dú)立核算，因此兩家公司的法律結(jié)構(gòu)及收費(fèi)協(xié)議均需一定的技巧。一般在VC投資前，律師均幫助被投資企業(yè)建立了法律結(jié)構(gòu)，但鑒于律師的職業(yè)限制，如不懂會計(jì)，對稅務(wù)了解有限，因此律師建立的法律結(jié)構(gòu)和收費(fèi)協(xié)議只能保證沒有大的法律風(fēng)險(xiǎn)，不具有太大的操作性。

我認(rèn)為，合理的法律結(jié)構(gòu)和收費(fèi)協(xié)議應(yīng)該考慮如下幾點(diǎn)：
1. 不同公司的商業(yè)定位,尤其是要明確為什么建立內(nèi)資企業(yè),WFOE堅(jiān)決不能進(jìn)入的領(lǐng)域等.如內(nèi)資企業(yè)擁有ISP資質(zhì)或接受政府訂單,WFOE提供技術(shù)服務(wù)等. 這一定位應(yīng)該與公司營業(yè)執(zhí)照上的營業(yè)范圍一致,也必須符合法規(guī)的要求.這是影響法律結(jié)構(gòu)的根本要素;
2. 明確公司定位和業(yè)務(wù)范圍后, 需將不同的資產(chǎn)，負(fù)債,人員,收入,成本分至不同的公司.例如,互聯(lián)網(wǎng)公司的網(wǎng)頁編輯必須放在內(nèi)資企業(yè),而如果WFOE定位為技術(shù)支持公司,則IT對應(yīng)的人員,資產(chǎn)(如服務(wù)器)及與之匹配的其他要素(如IT人員的辦公家具,電腦,應(yīng)分擔(dān)的房租)也應(yīng)記入WFOE. 不同的收入也應(yīng)記入不同的公司,如政府合同由內(nèi)資企業(yè)簽,其他合同由WFOE簽;
3. 在兩家公司能獨(dú)立核算的基礎(chǔ)上,需要按’市場價(jià)格’將收入從內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)到WFOE. 這種收費(fèi)協(xié)議一定要與第一點(diǎn)及第二點(diǎn)對應(yīng). 如WFOE擁有IT部門和服務(wù)器,則有理由從內(nèi)資企業(yè)收取IT咨詢費(fèi). 如WFOE擁有完整的半導(dǎo)體研發(fā)部門,則內(nèi)資企業(yè)可以在收到政府定單后,外包一定的R&D業(yè)務(wù)給WFOE.

上述方法貌似簡單,但實(shí)際經(jīng)常遇到問題, 如:
1. 收費(fèi)協(xié)議與公司人員資產(chǎn)不匹配, 如WFOE只有1個(gè)初級員工,則沒有理由從內(nèi)資企業(yè)收取幾百萬的咨詢費(fèi);
2. 收入與費(fèi)用的不匹配,如收入記到內(nèi)資公司,但成本都由WFOE承擔(dān);
3. 收費(fèi)協(xié)議中轉(zhuǎn)移定價(jià)不合理, 不是市場價(jià)格.如有的WFOE要求內(nèi)資企業(yè)將90%利潤轉(zhuǎn)給WFOE,這完全不是正常的商業(yè)行為;
4. 過多收入轉(zhuǎn)至WFOE, 導(dǎo)致交納過多營業(yè)稅. 可以通過將成本多記入內(nèi)資企業(yè)來彌補(bǔ)

在企業(yè)初始階段,上述法律結(jié)構(gòu)與收費(fèi)協(xié)議往往不會引來稅局的關(guān)注.但在上市階段可能需面對稅局的質(zhì)疑. 因此建議提早完成法律架構(gòu)的安排,從而有足夠的時(shí)間來檢驗(yàn)該架構(gòu)是否合理.如果在上市前才開始,不僅費(fèi)時(shí)費(fèi)力,還可能因之前法律架構(gòu)的錯(cuò)誤而損失慘重.